混业经营模式与我国银行业的发展
——兼论我国《商业银行法》相关立法的完善
中国政法大学法学院 郑坤山* 北京 102249
内容提要：加入WTO后，我国银行将面临着越来越多的挑战与竞争。在构想银行业的经营模式之前，我们有必要关注一下西方国家金融经营体制演进的历史及当今各国的发展趋势，除此之外，还必须考虑到中国的国情。采取具体措施时，可以采取折中方案，使银行实现由分业到混业的平稳过渡。在逐步取消对银行的投资限制时，可以采取银行控股公司的混业立法模式。在以上论述后提出一些完善我国《商业银行法》的意见。
关键词：WTO 分业经营 混业经营 《商业银行法》
中国于2001年11月13日加入世界贸易组织（World Trage Organization,以下简称“WTO” ），WTO的统一规制本身就是不同法域下的法律理念、价值、规则的融合，从这一意义上说，金融“入世”，就是金融法律的“入世”。WTO下的《金融服务贸易协议》对我国金融服务贸易市场开放及其立法提出了新的法律性要求，加入WTO后，我国的银行市场开放将是全方位的。在外贸业务方面，加入WTO时就允许外资金融机构在我国的任何地方向任何机构和个人提供外汇服务；在人民币业务方面，加入WTO后，外资银行可以在上海、深圳、天津和大连开展人民币业务，到2005年1月1日，取消所有地域限制；从2002年1月1日，允许外资金融机构向所有中国客户提供服务。一句话，从2005年1月1日之后，根据《服务贸易总协定》国民待遇原则，外资金融机构在服务地域和服务对象上已与中资金融机构没有什么两样。[1]中国的金融机构，尤其是银行将面临着越来越多的挑战与竞争。然而，我国现行法律、法规却赋予外资金融机构“超国民待遇”，《外资金融机构管理条例》第17条（四）项，允许外资银行从事外汇投资业务，而我国《中华人民共和国商业银行法》（以下简称《商业银行法》）却明确禁止我国商业银行的投资行为。从我国《商业银行法》第43条的规定可以看出，我国现阶段对银行业实行的是较为严格的“分业经营”制度（即银行不得投资于证券、信托、保险这三项业务）。[2]本文拟对《商业银行法》所规定的这一制度，从“两个前提性思考”、“一个折中方针”、“具体制度构思”这几方面展开论证“混业经营”作为我国银行业发展的趋势，并在此基础上提出一些完善我国《商业银行法》的意见。
一、 两个前提性思考
最近一段时间，对于我国金融业是实现分业经营还是混业经营，人们的争论很激烈。有人主张商业银行应当实行混业经营，认为这样才能提高银行实力有利于银行业的发展；有人则反对混业经营，认为商业银行实行混业经营将给国家金融体系带来巨大的金融风险，不利于国家、社会的安定。[3]我认为，在权衡分业与混业孰是孰非时，首先必须提及的是两个前提性思考。
（一）随着全球经济一体化的不断发展和中国加入WTO，逐步与国际接轨，我们有必要去关注一下西方国家金融经营体制演进的历史及当今各国的发展趋势。最典型且对中国最具参考价值的应属美国。[4]美国在1933年以前实行的是混业经营，尤其是20世纪以后，随着诸多大型工业的兴起和繁荣及银行业自身规模的迅速扩大，不少商业银行为了分享巨额利润，开始利用其雄厚的资金实力跻身证券市场，积极开展投资银行业务；另一方面，投资银行不但通过证券业务大发其财，同时也向商业银行渗透，通融短期资金以扩大资金来源。结果，商业银行和投资银行在业务经营方面的限制被彻底打破，两者最终紧密地相互融合。1929年至1933年爆发的世界经济危机给美国的经济带来了极大的冲击，无论是政府部门、经济学界还是工商人士都普遍认为，商业银行从事证券业务是导致证券市场崩溃，并进而引发经济“大萧条”的主要原因，致使美国与1933年颁布了《格拉斯—斯蒂格尔法》，将证券业和商业银行严格分离，并建立起存款保险制度，使美国的“分业经营”制度持续了半个多世纪。20世纪80年代后，为了提高银行的竞争能力和促进资金的自由流动及有效配置，美国出台了一系列放松管制的规定，并于1999年11月4日通过了《金融服务现代化法案》，正式肯定了银行业的混业经营模式。至于其他银行业较发达的国家，德国一直以其“全能银行” 著称，瑞士亦是一直实行混业经营。以前一些实行分业经营的国家如英国、日本，两者也分别于1996年和1998年通过立法明确改革为“混业经营”的模式。[5]混业经营已是世界银行业的发展趋势，中国加入WTO后，要有力提高本国银行的生存与创新能力，充分促进资金的自由流动和有效配置，不得不关注这一发展趋势。
（二）实行分业还是混业，或采取什么样的过渡措施，还要考虑到的一个重要因素，那就是中国的国情。加入WTO后，首先必须明确一点，即中国是公认的发展中国家，必须以发展中国家享受权利，同时不能承担超过我国经济金融承受能力的金融义务。我国是一个生产力发展严重区域性失衡的国家，东部、中部、西部三大地区经济发展很不平衡，即使在同一东部地区，不同省市、不同区县的经济发展水平、金融创新与吸收能力亦差异很大。所以在承认“混业经营”是必经之路的同时，于实行具体方针政策时，不能搞一刀切，而必须采取试点经营、逐步推广、以点带面、逐步发展的方法，具体措施留待下文。
二、 一个折中的方针
就我国目前的具体情况，由于特殊的历史原因，在银行、证券、信托、保险四个行业中，证券业的风险最大（如上市公司的“国有企业病”，限于篇幅，本文不论及）。[6]在选择银行投资方向的时候，2005年之前，可以制定一些行政法规，让银行涉足信托及保险行业，而控制其涉足公司（企业）债券的经营，股票的发行、代理及买卖等证券业务。等到2005年以后，随着我国证券市场的不断完善和金融业的全面对外开放，再让银行去从事证券业务。这样，既给银行一个投资准备的时间，又能保证金融市场的平稳过渡，并达到WTO所提出的要求。
三、 具体的制度构思
反观当今世界银行投资制度改革热潮，归纳起来，现各国银行的投资模式主要有三种：（1）全能银行模式（Universal Banking Model）,如德国的银行全能制；（2）母银行模式(Bank Parent Model),商业银行直接投资控股证券公司、保险公司等，这时商业银行已经异化；（3）金融控股公司模式（Holding Company Model）,将商业银行、证券公司、信托投资公司等金融机构共同置于金融控股公司名下，各金融机构相对独立运作，实现混业经营的高级模式。[7]如美国的银行持股公司，银行通过设立银行持股公司，并由持股公司下设与银行并列的证券公司、保险公司等来进行投资。我国《商业银行法》第43条的规定是对银行投资的限制，而上述三种模式是在银行投资基本无限制的基础上进行的比较。从发展趋势看，银行投资的三种模式的区别正逐渐消失，其基本特点是银行业务的多样化和投资的无限制。如果我国固守银行投资限制制度，将不利于我国商业银行提高效益和实力，也不利于其参与国际竞争。所以，顺应银行投资趋势是我们必然的制度选择。
当然，上述措施不可能一蹴而就，需要一个较长的过渡时期。至于具体的制度构思，可考虑以下几方面：
第一，充分利用现有的法律空间。我国《商业银行法》对银行投资的限制仅是一种相对限制，而非绝对限制。从《商业银行法》第3条所规定的银行业务范围可见，商业银行可投资于政府债券、政策性金融债等部分证券业务，可经营部分信托业务（主要是一些代理业务）和保险代理业务。且法律并不禁止商业银行在我国境外从事信托投资和股票业务，对银行之间的投资也未加限制。[8]在法律明确放开投资限制之前，商业银行一定要积极在上述几方面中拓展业务并设置相应的机构及配套体系，以积累更多的投资经验和增强风险防范能力。
第二，到2005年放开对外资银行入境的相关限制后，可以着手在一些比较发达的城市（如上海），逐步放开对银行业的投资限制。一方面，要以一些发展势头较强的商业银行为试点（如成立于1983年的光大集团，已经成为典型的混业经营的金融控股公司集团）；另一方面，要严格加强国家有关机关的监管及专业人才的输送，等时机成熟，再将取消限制的政策逐步推广。
第三，至于具体的形式，可以采取银行控股公司模式（类似于金融控股公司模式）。这种模式具有如下特点：其一，由银行成立银行持股公司，银行将继续从事传统的银行业务，其他风险性金融业务由持股公司本身或下设的非银行子公司而不是银行去直接从事。其二，依法设立“防火墙”，防止持股公司的非银行附属机构金融风险侵袭银行。其三，持股公司的附属证券机构不归银行监管机关监管，因为“防火墙”的存在能够有效阻止持股公司金融困难对银行的波及，并且其附属证券公司的业务应由证券管理委员会监管。[9]正是鉴于其这几方面的特征及其所具有的效益提高和风险防范并重的优点，所以，建议在逐步取消对银行的投资限制时，可以采取此种形式。
四、 结语
综合以上论述，我认为，随着中国加入WTO后，有必要考虑对《商业银行法》第43条的修改，即应逐步取消对商业的投资限制。在未来的3到8年内，前3年应是分业向混业的转变与磨合，也是中国银行业混业体制的立法准备时间；后5年，随着我国金融服务市场的全面开发，应完成从银行法、证券法、保险法等平行法的修改到混业模式的最终确立，而且这种模式应是金融控股公司的模式，而非别的模式。
至于《商业银行法》中的其他问题，限于篇幅，本文简要提及以下几点：第一，该法中中国人民银行的权限太大。从第3条、第11条、第13条、第18条、第19 条、第24条、第62条等诸多条文中可见一斑。[10]]建议法律明确规定中国人民银行对商业银行的具体审查事项及明确、具体的审查程序，以赋予商业银行更多的经营自主权。第二，建议增加对治理结构方面的更明确的规定。银行业的法人治理结构问题在我国比较突出，银行产权仍不够明晰，希望立法者对此有所考虑。第三，由于科技的迅猛发展，建议增加“银行业务电子化”方面的有关规定，以解决实践中出现的新问题。第四，随着中国银行业对外的逐步开发，在修改《外资金融机构管理条例》的同时，可以考虑在《商业银行法》中增设“外资银行” 章节，对外资银行的市场准入、业务范围及监管等问题作专门规定。
“山雨欲来风满楼”，我国《商业银行法》中的相关规定已不能适应我国经济前进的脚步。为了促进我国金融业的不断发展与完善，使我国不断融入世界经济发展的潮流，我想反思的时刻已迫在眉睫了。
Mixed Managing Mode and the Development of the Banking Sector in China
Law School of China University Political Science and Law Zheng Kunshan
Abstracts: After China'accession to the WTO, the civil bank will be faced with more and more challenges and competitions. Begore figuring out the managing model of banking sector, we need to pay attetion to the financial managing system's developing history of western country, besides, we have to take the speciality of China into consideration. When dealing with the concrete measure, we can take a compromise, leting the bank get a smooth transition. As we gradually discard the confination on the banking investment, we should change toward the Holding Company Model.At last, there will be some suggestions on the recitions of Commercial Bank Law.
主要参考书目：
《银行法律论丛》，中国银行法律事务部 编，中国法制出版社，2002年1月第1版；
2002年全国成人高等学校招生办法
教育部
教育部关于做好2002年全国成人高等学校招生工作的通知
（2002年1月18日）
教学〔2002〕2号
为做好2002年全国成人高等学校招生工作，现将有关事项通知如下：
一、成人高等学校招生应根据我国社会和经济发展的需要，调整招生学科专业结构，坚持质量、规模、结构和效益相统一的原则，推进并深化各项改革。
二、各省级成人高校招生办公室和各招生学校要努力提高人员素质和管理水平；进一步建立健全规章制度，加强考务管理，严抓考风考纪；强化质量意识，认真执行录取标准，把好新生入学质量关。
三、网上录取工作将在2002年成人高校招生中全面展开，这项改革是今年成人高校招生工作的重点任务，各省级成人高校招生办公室和各招生学校应加强配合，按教育部的统一部署共同完成好录取工作。
现将《2002年全国成人高等学校招生办法》印发给你们，请遵照执行。
2002年全国成人高等学校招生办法
一、招生学校
经教育部审定核准的广播电视大学、职工高等学校、职业技术学院、农民高等学校、管理干部学院、教育(教师进修)学院、独立设置的函授学院和普通高等学校所属的成（继）教院(以下统称成人高校)实行全国统一招生，各学校可选用脱产、业余或函授形式进行成人高等学历教育。
二、招生计划
各成人高校应按照《教育部关于编报2002年成人高等教育招生计划的通知》（教发函[2001]252号）核定的2002年成人高等学历教育招生规模（地方所属成人高校专科层次招生规模由地方政府确定）和主管部门的有关规定，根据学校所在地社会和经济发展的需要，以及成人高等教育的特点编制本学校分省分专业招生计划。其中，本科层次招生计划（含高中起点本科和专科起点本科）和跨省（自治区、直辖市）招生的专科层次招生计划，经主管部门审核、汇总后报教育部备案，教育部将备案的计划汇总，分送各有关省级成人高校招生办公室，由其向社会公布执行；各省（自治区、直辖市）所属成人高校在本省（自治区、直辖市）招生的专科层次分专业计划，经主管部门审核、汇总后直接交本省（自治区、直辖市）成人高校招生办公室公布执行。
成人高校跨省（自治区、直辖市）设置函授站，须经当地省级教育行政部门同意，对于未经同意设置的函授站，省（自治区、直辖市）成人高校招生办公室不得公布执行其安排的招生计划。
各省级成人高校招生办公室于报名前向社会公布招生学校及招生专业目录。未向社会公布的学校及专业不得安排招生。
三、报名
（一）报名条件
坚持四项基本原则，遵纪守法，品德良好。
在职、从业人员；国家承认学历的各类高、中等学校在校生（不含中等职业学校的应届毕业生）以外的社会其他人员。
中等职业学校的应届毕业生可报考成人高校的高等职业技术教育专业（以下简称“高职”）。
报考高中起点本、专科考生应具有高中毕业文化程度。报考大学专科起点本科（以下简称“专升本”）的考生必须是已取得经教育部审定核准的国民教育系列高等学校，或高等教育自学考试机构颁发的大学专科毕业证书的人员。
身体健康；符合上述报考条件，生活能自理，能坚持学习的残疾人。
（二）报名信息的采集及要求
报名信息采集工作按照教育部的有关规定以及《各类成人高等学校招生工作管理信息标准（2001年修定版）》执行。信息报送的电子邮件地址：fanwh@moe.edu.cn
四、考试
（一）考试科目
1．高中起点本科及外语（外经外贸）类专科考试均为6门，其中外语分英语、日语、俄语三个语种由考生任选一种。专科层次中的非外语（外经外贸）类均考5门，不考外语。每门满分150分。各科类考试科目如下：
(1)文科：政治、语文、数学（文）、外语、历史、地理。试题均由教育部统一命制。
(2)理科：政治、语文、数学（理）、外语、物理、化学。试题均由教育部统一命制。
(3)“高职”类：政治、语文、数学、外语及2门专业课，其中，政治、语文、数学、外语实行全国统考，试题由教育部统一命制。2门专业课的考试安排（不含“3+2”考试科目改革试点学校和专业），由各省级成人高校招生办公室自行确定。
（4）实行“3+2”考试科目改革试点，用以招收专科层次新生的学校和专业，3门公共课试题由教育部统一命制，2门专业课分别由卫生部、国家中医药管理局、司法部、劳动和社会保障部、公安部组织命题。考试科目如下：
①医疗、高护、西医各类专业：政治、语文、数学(理)、医学基础、医学临床。
②中医药各类专业：政治、语文、数学（理）、中医基础学、中药学。
③司法部属中央司法警官教育学院开设的监狱管理、劳教管理专业：政治、语文、数学(文)、监狱(劳教)基础、狱政(所政)管理。
④劳动和社会保障部委托天津职业技术师范学院、河南职业技术教育学院以及北京市计划劳动管理干部学院开设的机械制造工艺及设备专业、汽车检测与维修专业：政治、语文、数学(理)、机械基础、机械制造工艺基础；工业电气自动化专业、计算机教育专业：政治、语文、数学(理)、电工基础、电子技术基础。
⑤公安类学校各专业：政治、语文、数学(文)、警察法学教程、公安学基础理论。
（5）高等艺术学校艺术类专业加试的专业课由招生学校自行命题并自行组织考试，非高等艺术学校艺术类专业加试的专业课，原则上由省级成人高校招生办公室组织进行。
（6）民族自治地区用民族语文授课的成人高校或系（科）的招生，由自治区用民族文字自行命题、组织考试。
少数民族聚居地区使用民族语文授课的少数民族考生，报考用汉语文授课的成人高校，汉语文试题由教育部另行命题，不翻译成少数民族文字，考生使用汉文字答卷，汉语文成绩必须达到及格水平；其它各科（包括外语试题导语）可翻译成少数民族文字，用规定的民族文字答卷。有关省（自治区、直辖市）若需加试少数民族语文，可自行决定并负责命题。
2．专升本考试科目均为4门，即2门公共课、1门专业基础课、1门专业课。每门满分均为150分。
公共课和专业基础课分别为：
（1）师范类专升本：
理工类（一）：外语、教育理论、高等数学（一）
理工类（二）：外语、教育理论、高等数学（二）
文史类：外语、教育理论、大学语文
艺术类：外语、教育理论、艺术概论
（2）非师范类专升本：
理工类： 政治、外语、高等数学（一）
经济（管理）类：政治、外语、高等数学（二）
文史、外语、中医类：政治、外语、大学语文
法学类：政治、外语、民法
艺术类：政治、外语、艺术概论
上述科目实行全国统考。除民法科目由司法部组织命题、非英语外语语种由各省级成人高校招生办公室视本地生源情况自行确定是否开设并自行组织命题外，均由教育部统一命题。专业课的考试安排，由各省级成人高校招生办公室确定（高等艺术学校艺术类专业的专业课由招生学校自行命题考试）。
师范类专业（除外语类专业外）考生的外语科目成绩，以其卷面分数的60％计入总分。
（二）考试的组织
统考科目按教育部2000年6月颁布的复习考试大纲的要求命题。阅卷工作由省级成人高校招生办公室统一组织，考生成绩通知本人,不公布,不查卷。
考生一般应在户口所在地参加考试；经省级成人高校招生办公室同意也可以到学校所在地借考。
考试日期为5月11日和12日，具体考试时间见附表1、2。
五、录取
（一）2002年成人高校招生工作全部实行计算机网上录取，分为现场局域网和远程广域网两种形式。录取工作必须于9月底前结束，不再进行对已录新生流失后的补录工作。招生学校可视往年已录新生流失情况和上线生源情况向省级成人高校招生办公室提出超录比例（或人数），经省级成人高校招生办公室审核后按招生规定执行。其中本科层次超录的比例不得超过已公布招生计划数的5％，超录生必须是上线生。
（二）录取工作实行“学校负责、招办监督”的录取体制，即：在符合成人高校招生报名条件、考试成绩达到投档分数线的考生中，由招生学校根据“从高分到低分择优录取”的原则，决定考生录取与否和录取的专业，同时负责对遗留问题的处理。省级成人高校招生办公室在录取时根据国家招生政策对招生学校录取名单进行审核，对其录取工作予以监督，对不符合招生政策的情况予以纠正。同时，各招生学校也要发挥校内纪检、监察部门的作用，加强校内自我监督，建立自我约束机制。
（三）录取的最低控制分数线按统考科目（“3+2”考试科目改革试点按五门考试科目）的成绩划定，其中外语成绩不计入总分，本科层次（含专升本、高起本，下同）录取的最低控制分数线由各省级成人高校招生办公室提出方案报教育部审核后执行，专科层次招生的最低控制分数线由各省级成人高校招生办公室自行确定。对考生专业课、单科及其它方面的要求，由各省级成人高校招生办公室确定。
（四）本科层次的艺术类专业（除史论、编导专业外），在考生统考科目成绩达到最低控制分数线的70％后（高起本扣除数学成绩计算），由招生学校按考生专业课成绩由高分到低分择优录取，招生学校必须于有关省（自治区、直辖市）录取工作开始前半个月向有关省级成人高校招生办公室提交专业课考试合格考生名单；本科层次的体育类专业，最低控制分数线不得低于本科最低控制分数线的70％。
（五）录取新生名单由招生学校提出，省级成人高校招生办公室审核。招生学校按审核后的录取名单发放录取通知书。
（六）录取阶段，各省级成人高校招生办公室要根据考生上线情况，在已核定的本省（自治区、直辖市）招生计划总数内，积极做好调剂录取工作。
（七）录取照顾政策：
获得“全国劳动模范”、“全国先进工作者”称号，“全国‘五一’劳动奖章”获得者，经省级成人高校招生办公室审核批准后，可免试入学。
奥运会、世界杯赛和世界锦标赛的奥运会项目前八名获得者、非奥运会项目前六名获得者；亚运会、亚洲杯赛和亚洲锦标赛的奥运会项目前六名获得者、非奥运会项目前三名获得者；全运会、全国锦标赛和全国冠军赛的奥运会项目前三名获得者、非奥运会项目冠军获得者。上述优秀运动员在出具省级体育行政部门审核的《优秀运动员申请免试进入成人高等学校学习推荐表》（国家体育总局监制）后，可免试入学。
运动健将和武术项目武英级运动员称号获得者（须经省级体育行政部门审核并出具运动成绩证明），由省级成人高校招生办公室决定可以在考生考试成绩基础上增加50分投档（一级运动员称号获得者为30分），由招生学校审查录取。
符合下列条件之一的考生，由省级成人高校招生办公室决定可以在考生考试成绩基础上增加30分投档（专升本为20分），由招生学校审查录取：
（1）获得地市级以上（含地市级）人民政府，国务院各部委及各省（区、市）厅、局系统，国家特大型企业授予的劳动模范、先进生产（工作）者及科技进步（成果）奖获得者。
（2）获得省级工、青、妇等组织授予“五一劳动奖章”、“新长征突击手”、“三八红旗手”称号者。
（3）人民解放军、武警部队、人民警察荣立三等功以上者。
（4）归侨、归侨子女、华侨子女、台湾省籍考生。
（5）烈士子女、烈士配偶。
（6）边疆、山区、牧区和少数民族聚居地区的少数民族考生、国防科技工业三线企业单位（地处地市以上人民政府所在地的除外）获得企业表彰的先进生产（工作）者。
（7）年满25周岁以上人员。
（8）报考农、林、水利、地质、矿业、公安、监所、测绘、远洋运输、社会福利等艰苦行业各专业的考生。
符合上述照顾条件的考生必须于报名时交验相应的原始证件。符合两项以上照顾政策的考生，其照顾分数不得累计。
（八）成人高校不得招收“试读生”、“超前生”、“资格生”，不得招收教育部有关文件〔（88）教高三字002号〕规定以外生源的预科生。
（九）录取工作结束后，各省级成人高校招生办公室须向教育部报送录取新生的数据库，并向招生学校所在地毕业证书验印部门提供本年录取新生名单。
六、新生复查
新生入学后，学校要对已报到新生进行全面复查。对其中不符合条件或弄虚作假、违纪舞弊者，学校应取消其入学资格，并报有关省级成人高校招生办公室备案。
七、其它
（一）成人高校可视本校情况开展第二专业专科学历教育。第二专业专科学历教育招生不占用招生计划。该项工作由省级成人高校招生办公室组织实施。报考第二专业专科学历教育的考生，必须持有经教育部审定核准的国民教育系列高等学校或高等教育自学考试机构颁发的大学专科及以上层次毕业证书，并在省级成人高校招生办公室规定的时间内办理报名的有关手续。成人高校录取第二专业专科学历教育考生，应在所招生专业录取高中起点合格考生之后进行，学校提出录取名单由考生所在省级成人高校招生办公室负责办理审批录取手续。
（二）对违反招生管理有关规定应予处罚的，依照原国家教委颁布的《教育行政处罚暂行实施办法》执行。
（三）各省级成人高校招生办公室可根据本办法结合本地区的实际情况做必要的补充规定。
附表
高中起点本、专科考试时间表（略）
专科起点本科考试时间表（略）
