论文提要：虽然刑讯逼供已为我国法律所禁止，但实践中这种审讯方式依然存在。如何在立法及司法中进一步遏制刑讯逼供屡禁不止的现象，已是当务之急。应当分析我国刑讯逼供产生的原因及危害，参照国外相关立法，确立非法证据排除规则、赋予犯罪嫌疑人、被告人沉默权等一系列遏制刑讯逼供的对策。希望能完善我国刑事诉讼法体制及证据规则，保障犯罪嫌疑人的人权。
刑讯逼供是在刑事诉讼过程中，司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人采用肉刑、变相肉刑或者精神折磨的方法，以逼迫并获取口供的行为。随着新闻媒体对司法活动监督力度的增大，一系列刑讯逼供事件被曝光，这些案例教训深刻，促人警醒，发人深思。虽然刑讯逼供已为我国法律所禁止，但实践中仍无法禁绝，这既有制度方面的原因，又有思想方面的原因，既有历史方面的原因，又有现实方面的原因。应当在参照、借鉴国外相关立法和司法经验的基础上，揭示刑讯逼供的根源、危害，结合我国的实际情况，提出遏制刑讯逼供的对策。
一、刑讯逼供的危害
刑讯逼供的危害是潜在的、严重的。一般说来，刑讯逼供的危害主要表现在以下几点：
（一）刑讯逼供侵犯了公民的人身权利。刑讯逼供最直接的危害是侵犯了犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。任何公民的人身权利都受宪法和法律的保护，非经法定程序不得限制或者剥夺。刑事诉讼法明确禁止刑讯逼供，刑法也将刑讯逼供规定为犯罪。所以，刑讯逼供是对人身权利的严重侵犯。
（二）刑讯逼供可能造成冤案、错案。刑讯逼供使犯罪嫌疑人、被告人的身心遭受种种痛苦，最后不得不承认一些虚有的罪行，以换取片刻的自我保全。“要求一个人既是控告者，同时又是被告人，这就是想混淆一些关系；想让痛苦成为真相的熔炼炉，似乎不幸者的筋骨和皮肉蕴藏着检验真相的尺度——这种方法能保证使强壮的犯罪获得释放，并使软弱的无辜者被定罪处罚。”[1]刑讯逼供，屈打成招，是导致错案冤案的主要原因。
（三）刑讯逼供容易造成积案、疑案。司法工作人员刑讯逼供时，往往把精力用于对付犯罪嫌疑人、被告人，围绕口供花费过多的时间，耽误了收集其他证据的有利时机。使有些证据因为时间久而灭失，难以收集到确实、充分的证据。即使勉强得到一些口供，也会因为案件其他证据不足而口供时而不一，使得案件扑朔迷离，造成解不了的积案，或者难以认定和处理的疑案。
二、刑讯逼供产生的原因
刑讯逼供虽然被法律明确禁止，但仍然时有发生，并不是执法人员不懂法，而是有其深厚的思想根源。具体有以下几点：
（一）我国刑讯逼供存在的历史原因
1.封建社会流毒的影响。封建社会法律规定，司法官员可以用法定的刑具和手段逼取口供，刑讯是封建司法官吏获取证据的重要手段，甚至是主要手段，也是被旧的司法官吏视为破案的最有效手段。但是现在还有些办案人员认为：只要给犯罪嫌疑人、被告人一点“苦头吃”，就会开口招供，就会有证据，就能破案。这不能不说是封建时代刑讯逼供的流毒所致。
2.资产阶级国家警察搞刑讯逼供的影响。有些办案人员认为，哪个警察不打人？那些高度法制化的资本主义国家警察也搞刑讯逼供。如有报纸报道，美国的大多数警察都搞过刑讯逼供。因此，有些侦查人员认为，刑讯逼供只要没打死人，就不必大惊小怪。
3.刑讯逼供是纠问式审判方式的必然结果，是国家强制权利的产物。[2]在纠问式诉讼中，审问者的角色由消极的裁判者转化成为积极的追诉者，诉讼的目的就是给被追诉者定罪量刑，审讯的目的就是要取得犯罪嫌疑人、被告人对所犯罪行的供认。犯罪嫌疑人、被告人的口供是最完整最可靠的证据，法律对口供的重视，促进了纠问式诉讼的发展，也助长了刑讯逼供。[3]
（二）刑事诉讼制度缺陷是我国刑讯逼供存在的根本原因
1.我国并没有确立实质意义上的无罪推定原则，反而在相当程度上还受有罪推定残余思想的支配。我国刑事诉讼法规定：“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。” 此规定可简称为“人民法院判决定罪原则”或“罪从判定原则”。该原则吸收了无罪推定原则的某些合理因素，但绝不是国际普遍适用的无罪推定原则。因为真正无罪推定原则的核心内容在于强调严格的证明责任，它首先设置了一个“对被告人在判决确定前应视为无罪”的假定。而“罪从判定”原则主要的目的在于统一定罪权，强调只有人民法院才有审判权，因此它没有从根本上解决犯罪嫌疑人、被告人在审判之前的诉讼地位问题。[4]这就导致犯罪嫌疑人、被告人在接受讯问过程中很多基本权利得不到保障。
同时，有罪推定作为一种诉讼观念尚存留于部分司法人员的思想中。所谓有罪推定原则是指对被告人在未经法院确定有罪之前，就以罪犯对待。依照该原则，一个人一旦被控有罪，便先入为主地被认为是罪犯，若不认罪，侦查人员就会自认为“有权”采用某些“适当”的办法使其认罪，由此必然导致刑讯逼供。
正由于我国刑事诉讼法上的“罪从判定”原则未能从根本上解决审判之前犯罪嫌疑人、被告人的诉讼地位问题，加之我国的刑事司法制度一直以来受有罪推定的影响较深，致使司法工作人员常常把犯罪嫌疑人、被告人看成是罪犯，认为坏人就是该打。诉讼地位在法律上的丧失是导致刑讯逼供屡禁不止的根本原因。
2.我国没有赋予犯罪嫌疑人、被告人沉默权。[5]沉默权是指犯罪嫌疑人对司法机关的讯问有权拒绝陈述，不被强迫自证其罪，并且不因拒绝陈述而被司法机关做出对其不利的法律推定。而在我国，不仅没有赋予犯罪嫌疑人、被告人沉默权，相反还在刑事诉讼法中规定：犯罪嫌疑人对侦查人员的提问应当如实回答。这一规定不仅使犯罪嫌疑人、被告人面对指控时无权保持沉默，而且给了侦查人员以强制犯罪嫌疑人、被告人按其预断交代的权力。因为判断回答是否如实的权力是由侦查人员掌握的，一旦他们认为回答不合其预断，就难免进行刑讯逼供以获得他们预期的口供。
3.现行的刑事诉讼证据规则对非法证据排除规则规定得不够完善。虽然《最高人民法院关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第61条规定对采用非法的方法取得的证人证言、被害人陈述，被告人供述，不能作为定案的依据。《最高人民检察院刑事诉讼规则》第265条虽然也规定了严禁以非法的方法收集证据。以刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法收集的犯罪嫌疑人、被告人的供述，被害人陈述、证人证言，不能作为指控犯罪的依据。但又规定人民检察院起诉部门在审查中发现侦查人员以非法方法收集犯罪嫌疑人、被告人的供述，被害人陈述、证人证言的，应当提出纠正意见，同时应当要求侦查机关另行指派侦查人员重新取证，必要时人民检察院也可以自行调查取证。
（三）程序、立法缺陷是我国刑讯逼供存在的直接原因
1.侦查权的过分集中。在我国刑事诉讼的侦查阶段，拘留犯罪嫌疑人由侦查机关自行决定，对于公安机关侦查的案件需要逮捕犯罪嫌疑人的，由公安机关报请检察机关审查决定，检察机关自侦的案件自行决定批准逮捕，其他强制措施和专门性调查手段都由侦查机关自行决定和执行。从法律规定来看，除了公安机关需要逮捕犯罪嫌疑人由检察机关批捕外，其余涉及公民人身自由、财产和隐私等强制性调查手段的行使，无一受到其他机关的制约。侦查权的过分集中和缺乏有效的监督制约是我国现行侦查结构的重大缺陷，也是导致刑讯逼供的重要原因之一。
2.逮捕和羁押不分。在我国刑事诉讼中，逮捕不仅表现为一种行为，而且也是一种状态即羁押。它具有两方面的含义：一是逮捕就意味着要进行一段时间的羁押，最长可达7个月。逮捕和羁押之间不必经过任何司法审查。二是只要犯罪嫌疑人被逮捕，就意味着他在侦查阶段将完全处于侦查机关的控制之下，几乎与外界完全隔绝。逮捕的主要目的不是为了保证刑事诉讼的顺利进行，而是为了获取犯罪嫌疑人的口供。
3.对受害者救济程序不畅通，对实施者惩罚不力。虽然我国刑法明确规定刑讯逼供行为为犯罪，但由于其产生的特定环境、特定主体，使得此类案件的处理流于形式。
刑讯逼供发生在案件的侦查阶段，其主要目的是获取犯罪嫌疑人、被告人的口供，以收集其他证据，争取顺利结案。同时，刑讯逼供又是侦查人员在合法的讯问程序中“运用”自己的“职权”进行的，所以往往受害者告状无门，万一有了纰漏，受害者也难以举出证据，受害者的权利得不到应有的保障，刑讯逼供的实施者更是有恃无恐。[6]
三、遏制刑讯逼供的对策
珠海市城镇国有土地使用权公开招标拍卖实施办法
广东省珠海市人民政府
珠海市城镇国有土地使用权公开招标拍卖实施办法
珠海市人民政府令第15号
《珠海市城镇国有土地使用权公开招标拍卖实施办法》已经1998年12月22日市人民政府第32次常务会议审议通过，现予发布，自1999年2月1日起施行。
市长黄龙云
一九九九年一月六日
珠海市城镇国有土地使用权
公开招标拍卖实施办法
第一章总 则
第一条 为规范我市国有土地使用权招标、拍卖出让行为，建立公开、公平、公正的地产市场秩序，根据国家和省的有关法律、法规规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 凡在本市行政区域内从事城镇国有土地使用权公开招标，拍卖出让活动(以下简称土地招标、拍卖活动)，适用本办法。
本市行政区域内新增的经营性商用土地项目(含商品住宅、写字楼、商铺、宾馆、高级娱乐设施、餐饮业、加油站、仓储式商业等，不包括工业用地和依法划拨用地)用地，应当通过公开招标、拍卖方式出让。
本市行政区域内的国有存量土地资产(包括历史用地、划拨土地使用权转让、工业用地、旧城镇改造用地改变为商用土地的)，应当以公开招标或拍卖方式出让。
上述交易项目应当在市建设工程、商用土地交易中心(以下简称市交易中心)挂牌公开进行。
第三条 市人民政府规划国土行政主管部门(以下简称市规划国土部门)，依法负责本市土地招标、拍卖活动的组织实施。
市规划国土部门应当成立土地招标、拍卖小组，小组成员由市规划国土部门，监察部门、物价部门和其他有关职能部门负责人组成，具体实施土地招标，拍卖事项。
第四条 土地招标、拍卖活动应有计划地进行。土地招标、拍卖年度计划由市规划国土部门会同市计划部门根据本市经济社会发展计划、产业政策、城市规划和省人民政府下达的年度用地计划指标制订，报市人民政府批准后实施。
第五条 土地招标、拍卖的具体项目，应当在业经批准的年度用地计划指标内合理安排，全部纳入本年度市级基本建设投资计划，并由市规划国土部门会同市计划、建设等部门做好拟招标、拍卖地块的开发等工作。
土地招标、拍卖的具体项目及方式，由市规划国土管理委员会确定。
第六条 土地招标、拍卖活动应遵循合法，公开、公平、公正和诚实信用的原则进行，并接受社会、市监察部门以及上级土地管理部门的监督。
第二章一般规定
第七条 符合下列条件的境内外有地价支付能力的公司、企业、其他组织和个人，除法律另有规定外，均可参加竞投(买)活动：
(一)所有竞投(买)人在提交投标书或申请拍卖竞买时必须向市规划国土部门交纳不少于该项目标定地价总额5％的投标或竞买履约保证金；
(二)竞投(买)人为有限责任公司、股份有限公司、股份合作制企业、非法人型的中外合作经营企业和联营企业的，应当提交企业董事会或股东会的决议书；
(三)竟投(买)人为企业或其他经济组织的分支机构的，应当提交其企业法人或具有民事行为能力的上级经济组织的授权书。
第八条 对土地成片开发出让项目、旧城改造搬迁项目或其他一些特殊用地项目，市规划国土部门可以在发布招标或拍卖公告内容中对竞投(买)人的资格作出具体规定。
第九条 土地招标、拍卖的出让底价应以标定地价为基础，由市规划国土部门会同市物价部门制定，报市规划国土管理委员会批准后，由市规划国土部门授权土地招标拍卖小组实施。
前款招标或拍卖的出让底价，不得低于标定地价的70％。
招标、拍卖的底价应当保密。招标、拍卖小组成员和参加招标、拍卖工作的工作人员对底价负有保密的责任。
第十条 竞投(买)人应当充分了解招标或拍卖地块的有关资料，遵守规则，依法参与竞投(买)，不得弄虚作假或串通压价。
第十一条 中标人或竞得人事先交纳的投标(竞买)履约保证金自动转为合同定金，可抵作地价款。没有中标或在竞买中没有成交的竞投(买)人，其交纳的保证金由市规划国土部门在确定中标人或竞得人后三日内予以返还。
当以招标方式出让时，如果要求投标人必须同时提交项目详细规划设计方案、模型的，对没有中标的投标人，市规划国土部门可以报请市规划国土管理委员会批准，对参加投标人的规划设计方案综合评定优劣次序，发给适当的项目设计方案奖金。
第十二条 土地招标、拍卖成交后，中标人或竞得人应按规定时间与市规划国土部门签订土地使用权出让合同(以下简称出让合同)。中标人或竞得人不按规定时间与市规划国土部门签订出让合同的，其交纳的投标(竞买)保证金以定金形式由市规划国土部门全部没收，并可以要求赔偿招标、拍卖过程中市规划国土部门支付的全部费用(含按本规定第十一条给投标人发放的设计方案奖金)，该地块由市规划国土部门重新组织招标或拍卖。
第十三条 中标人或竞得人所取得项目为商住用地、写字楼用地的，应当批准其直接取得单项房产开发经营权，有关部门应当予以确认并办理有关手续。
第十四条 历史用地、划拨土地使用权转让，工业用地、旧城镇改造项目用地经批准改为商用土地的，应当由市规划国土部门就土地权属来源、是否交清地价、有无抵押查封等权利状况进行审核，报市规划国土管理委员会批准后，委托市规划国土部门在市交易中心实行公开招标或拍卖。招标或拍卖所得价款，按下列顺序进行分配：
(一)交付招标拍卖的直接费用；
(二)交纳国家税费；
(三)按市政府规定的地价标准补交地价；
(四)剩余价款(包括所得利润和土地增值)交还原土地使用者或申请拆迁人。
前款土地招标或拍卖前，应当委托有资格的土地资产评估机构先行评估，评估结果经市规划国土部门确认后作为招标或拍卖的底价。
第十五条 对招标、拍卖出让的土地，中标人和竞得人应严格按出让合同的规定进行建设，不得擅自改变规划。
第三章土地招标，投标
第一节 招标
第十六条 进行土地招标，可选择以下其中一项条件确定中标人：
(一)在投标书中报价最高者；
(二)根据竟投报价与规划设计方案等，经评标小组对项目各因素确定权重综合评分后评定的得分最高者；
(三)在竞投起算日开始的有效期限内最先付清(已汇入市规划国土部门指定的帐号内)按规定计算的宗地标定地价款者，或实际交付地价款最多并达到按项目计算宗地标定地价的90％以上者。
第十七条 土地招标小组由七人组成。其履行职责时，以市规划国土部门名义进行。
第十八条 土地招标的文件包括招标公告、标书。
标书格式由市规划国土部门编制。
出让合同的样式在提供标书的同时提供给投标人。
市规划国土部门应于投标截止日前三十日在《珠海特区报》或《南方日报》及市交易中心发出招标公告，招标公告应当包括以下主要内容：
①土地位置、地块现状、面积、使用年期，用途、规划设施要求；
②投标人的资格和条件；
③投标人索取标书的时间、地点友招标文件工本费；
④投标地点和截止时间；
⑤出让底价；
⑥评标、决标方法；
⑦投标履约保证金数额和支付时间及方式；
⑧给付中标价款的方式；
⑨开标时间和地点；
⑩市规划国土部门认为需要公告的其他事项；
第十九条 市规划国土部门更改招标公告内容的，应当在投标截止日七日前作出相应公告。
第二节 投 标
第二十条 投标人投标时应填写标书，并由法定代表人签名和加盖公章后密封。投标人为个人的，由投标人签名。
投标人应在投标截止时间前将标书投入标箱。
标书投入标箱前，市土地招标小组应当对投标人的资格进行审查。投标申请人除应符合本办法第七条规定和招标公告的条件外，还应当提交下列文件和交纳不低于公告数额的履约保证金：
(一)营业执照副本，法人代表证明书，法人代表的身份证影印件(个人投标的为投标人身份证影印件)；
(二)投标人委托他人进行投标的，应当提供相应的委托文件。
经审查符合资格的，由土地招标小组发给《投标许可证》。
第二十一条 市规划国土部门按本办法第十九条规定公告变更招标文件内容的，投标人可在投标截止日前作出变更修改或撤销标书。
第二十二条 投标的费用，由投标人承担。
第三节 开标和定标
第二十三条 土地招标小组应按招标公告规定的时间、地点开标。定标时，应有招标小组三分之二以上(含三分之二)的成员通过。
第二十四条 招标按以下程序进行：
(一)点算标书；
(二)开启标书；
(三)对标书和标书附件进行审查，对不符合规定的标书宣告无效；
(四)评标和定标，确定出价最高者或综合评分最高者为中标人；
(五)对中标人发出《中标确认书》；
(六)由市公证机关出具公证书。
第二十五条 下列标书为无效标书：
(一)投标人不具备资格的；
(二)超过投标时间所投的标书或截止日后所收到的邮寄标书；
(三)标书或标书附件不齐全或不符合规定的；
(四)标书或标书附件字迹不清，无法辨认的；
(五)委托他人代理的，委托文件不齐全或不符合规定的；
(六)重复投标的；
(七)同一标书出现两个或两个以上报价的。
对被认定为无效标书的，土地招标小组无须对投标人进行解释。
在规定的投标期限内，有效标书不受投标标书数量的限制，但每个投标人只能提交一份标书。当有效标书只有一份，且其报价和其他承诺符合中标条件时，不妨碍该标书单独中标的权利。
第四章 土地使用权拍卖
第二十六条 土地使用权拍卖小组由五人组成。土地拍卖小组履行职责时，以市规划国土部门的名义进行。
第二十七条 市规划国土部门在举行拍卖前可报市规划国土管理委员会批准，依据本办法第九条的规定设定拍卖底价。竞买人的最高报价未达到拍卖底价时，该报价不发生效力，主持人应当停止拍卖。
拍卖底价应当保密，并在实施拍卖前向拍卖主持人启封。
第二十八条 拍卖文件包括拍卖公告和竞买申请书。拍卖申请书由市规划国土部门编制。
出让合同的样式应在提供拍卖申请书的同时提供给竞买申请人。
拍卖公告应于拍卖三十日前在《珠海特区报》或《南方日报》刊载，在市交易中心公布。拍卖公告应包括下列内容：
①土地位置、地块现状、面积、使用年期、用途、规划设计要求；
②竞买人的资格要求和条件；
③竞买人索取申请书的时间、地点及拍卖文件工本费；
④拍卖的时间和地点；
⑤参加竞买的申请方法和申请的截止时间，包括竞买履约保证金的数额和交付时间及方式；
⑥给付拍卖成交价款的方式和期限；
⑦市规划国土部门认为需要公告的其他事项。
第二十九条 拍卖人更改拍卖公告内容的，应在竞买申请截止日七日前作出相应公告。竞买人可在拍卖申请截止日前作出变更修改或者撤销竞买申请。
第三十条 竞买人应在竞买申请截止日期前提出竟买申请，并提交下列文件和交纳不低于公告数额的履约保证金：
(一)竞买申请书；
(二)营业执照副本，法定代表人身份证明书、法人代表的身份证影印件(竞买人为个人的提供个人身份证影印件)；
(三)竞买人委托他人参加竞买的，应当提供相关的委托文件。
第三十一条 竞买人应对竟买申请书的承诺承担责任并全面履行。
第三十二条 竞买的费用由竞买人承担。
第三十三条 拍卖小组对竞买人提供的申请文件进行审查，有下列情形之一的，为无效申请：
(一)申请人不具备资格的；
(二)申请文件在竞买申请截止日后收到的；
(三)申请文件不齐全或不符合规定的；
(四)申请文件字迹不清，无法辨认的；
(五)委托他人代理，委托文件不齐全或不符合规定的。
被认定为无效的申请的，土地拍卖小组无须对竞买人进行解释。
第三十四条 土地拍卖小组对符合资格的竞买人发给编号的竞买标志牌。
竞买标志牌代表竞买人的资格。拍卖进行中，在拍卖主持人新开价之前，竞买人不得撤回已经举出的竞买标志牌。
第三十五条 土地拍卖小组应在公告的时间、地点进行拍卖。拍卖由拍卖主持人主持，由记录员对拍卖全过程作笔录。
第三十六条 拍卖按以下程序进行：
(一)竞买人显示标志牌，主持人点算竞买人；
(二)主持人简介土地的位置、面积、用途、使用年期、规划要求和其他有关事项；
(三)主持人宣布起价和第一次应价后叫价递增的幅度；
(四)主持人报出起价；
(五)竞买人应价；
(六)主持人连续三次宣布最后应价而没有再应价的，主持人落锤；
(七)主持人宣布最后应价者为竞得人；
(八)拍卖人与竟得人签署《拍卖成交确认书》；
(九)公证机关出具公证文书。
第三十七条 《拍卖成交确认书》应包括下列内容：
(一)拍卖人，竞得人的名称(姓名)、地址；
(二)拍卖标的；
(三)拍卖成交时间、地点；
(四)竞得人对银行支票，汇票即时支付的承诺；
(五)签订出让合同的时间、地点；
(六)违约责任及争议解决的方式；
(七)其他需要约定的事项。
第五章法律责任
第三十八条 违反本办法第十四条规定，历史用地、划拨土地使用权转让、工业用地、旧城镇改造项目用地经批准改为商用土地，不按本办法委托市规划国土部门在市交易中心实行公开招标，拍卖而私自出让的，其交易结果无效，市规划国土部门，计划部门，建设部门不予办理有关手续，因此产生的法律后果由责任人承担。
第三十九条 竞投(买)人以弄虚作假等欺骗手段非法取得土地使用权的，由市规划国土部门报市规划国土管理委员会批准收回其土地使用权并处以每平方米50元的罚款；对有关责任人由其所在单位或市行政监察部门追究其行政责任，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第四十条 政府工作人员在土地招标、拍卖活动中，接受贿赂、泄露秘密、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或市行政监察部门追究其行政责任；情节严重构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第六章附则
第四十一条 凡在本办法实施前经市规划国土管理委员会批准的商用土地，已经发出《建设用地批准书》的，用地单位可按有关法律、法规和市人民政府的原有规定继续办理用地报建手续。
第四十二条 本办法由市人民政府负责解释。
第四十三条 本办法自1999年2月1日起施行。
